建筑施工企业常见的用工法律风险类型

作者:田超 来源:摘自无讼阅读 发布时间:2017-04-28 15:07:57 点击数:
导读:‍1.‍职工用工风险1.1工伤风险:国内建筑业施工现场普遍作业场地狭小、交叉作业多、存在高空作业,加上工期紧张、人员长期高强度、高负荷作业,导致建筑业成为一种风险较高行业,经常发生各类工伤事故。建筑企业的职


1. 职工用工风险

1.1 工伤风险:国内建筑业施工现场普遍作业场地狭小、交叉作业多、存在高空作业,加上工期紧张、人员长期高强度、高负荷作业,导致建筑业成为一种风险较高行业,经常发生各类工伤事故。建筑企业的职工相比较其他行业而言,发生工伤的风险、概率就远高于其他行业。而工伤风险则成为建筑施工企业必须负担的一种风险。

1.2 专项培训风险:建筑行业创新技术也风起云涌、日新月异,为掌握先进的施工技术、标准,企业通常需要派遣员工进行专项培训,掌握技术。同时建筑施工企业为了取得某项资质,需要集中培训一批取证人员,帮助他们考取职业资格,从而帮助企业获得某项资质。这些都涉及到对员工进行专项培训。但现在人力资源市场竞争激烈、社会价值观多元复杂,人员流动日趋频繁,这样导致接受企业专项培训的员工不一定长期在自家企业工作,面临着培训员工跳槽风险,达不到专项培训的预期目的。

1.3 竞业禁止风险:人是市场经济中最活跃的要素,人的流动性加大,也就加大了企业的竞业风险。建筑施工企业的高级管理人员或掌握着企业某项商业秘密的员工,一旦流动到与本单位有竞争关系的企业里去后,就有可能将本单位某项商业秘密或客户资料信息带至其他企业,这就直接影响着建筑施工企业的经营。一般而言,建筑施工企业客户资料信息和先进的施工技术是竞业风险最大的关键点。

1.4 职称、职业资格证书风险:我国2014年施行的《建筑业企业资质标准》、2015年施行的《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》均明确对建筑业企业申请企业资质提出了关于人员的职称、职业资格证书的要求。换言之,若无相应的人员职称、职业资格证作支撑,企业是绝对无法取得高等级的企业资质的。而建筑业则是对企业资质要求非常严格的,若无资质基本上是无工程可干,可以说施工资质直接关系到建筑企业生存发展。故职称、职业资格证书的管理也是建筑企业用工风险的攸关点。

2. 劳务工用工风险

在我国建筑业领域,工程大多会进行分包。分包商往往会雇佣大量的劳务工人(农民工、城镇失业人员)进行劳务作业。本文所论述的劳务工是指各类分包商临时或长期雇佣或聘请的工人。分包商均不同程度地存在不规范用工现象:不签劳动合同、不缴社保、超时加班、安全生产保障条件差等。同时临时雇佣的劳务人员往往存在流动性大、缺乏建筑业劳动作业技术培训和安全生产知识,再加上层层拖欠工程款,直接导致建筑业领域存在拖欠劳务工工资发放、人身损害无人负责的现象经常性出现。故在此不同层级的建筑业企业在劳务用工事项上存在着不同的法律风险。

2.1 总承包建筑施工企业:国务院2003年《建设工程安全生产条例》第24条规定,建设工程实行施工总承包的,由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条,雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。原劳动保障部和建设部2004年《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第91012条规定,工程总承包企业应对劳务分包企业工资支付进行监督,督促其依法支付农民工工资。

业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款,致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的,由业主或工程总承包企业先行垫付农民工被拖欠的工资,先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限。工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人,否则应承担清偿拖欠工资的连带责任。

一些实力不强或无良分包商,一旦项目有亏损或遇上难题,便会充分利用上述法规、规章规定和地方政府维稳的现实考量,将风险全部抛给总承包商,由总承包商负责收拾残局、负责兜底。一旦发生安全事故,总承包企业要承担接受行政处罚的风险,若分包企业拒绝赔付,那么总承包企业还要负担经济赔偿。一旦工地有拖欠农民工工资现象,被投诉至劳动部门,分包企业若无钱支付,总承包企业又会被勒令先行垫付工人工资。

2.2 专业分包建筑施工企业:国务院2003年《建设工程安全生产条例》第24条规定,总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。分包单位应当服从总承包单位的安全生产管理,分包单位不服从管理导致生产安全事故的,由分包单位承担主要责任。同样分包商其系安全生产、农民工工资发放和管理工人的直接责任人,也主要面临着安全生产、农民工工资发放的法律风险。若分包商的劳务作业队伍不是独立的企业法人,又不具备相应的施工资质和安全生产条件,那么其极易被认定为农民工的用人单位,从而承担用人单位的责任;若其雇请的劳务作业队伍不讲诚信,拖欠农民工工资、挪用工程款或携款潜逃,那么工人工资发放的责任也会被转移至分包商。

2.3劳务作业分包建筑施工企业:劳务分包商与专业分包商面临着风险类似的用工风险,只是其是安全生产、工人工资发放的直接掌控者,其是否诚信履约直接关系工程项目是否能顺利履约。

上述论述的只是在国内发生的、常见的集中建筑业企业用工法律风险。目前,随着我国建筑企业走出去的步伐加快,建筑企业也越来越多的走出国门承接施工任务。建筑企业在国外施工,为控制成本,必然会进行劳务工人属地化用工,用工就受着工程驻在国法律的约束。一些国家劳工保护制度非常严密、工会组织非常发达、工人的维权意识非常强,我国走出去的建筑企业便面临着劳动诉讼、罚款、工会组织罢工等一系列不可预测的用工风险。


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