总包管理费与总包服务费下总承包企业的不同职责

作者:王童 来源:摘自无讼阅读 发布时间:2017-05-02 14:22:41 点击数:
导读:一、总承包人收取总包管理费应当承担的责任(一)总包人直接分包的,承担连带责任总承包人直接分包的,如果总包人与分包人结算的总包人获取工程款价差,应当就工程质量问题应当与分包人向发包人承担连带责任。《合同法

 一、总承包人收取总包管理费应当承担的责任

(一)总包人直接分包的,承担连带责任

总承包人直接分包的,如果总包人与分包人结算的总包人获取工程款价差,应当就工程质量问题应当与分包人向发包人承担连带责任。《合同法》第272条规定:“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任”。因此,总承包人依法将其承包的项目发包给第三人,依法应就工程质量问题与分包人向发包人承担连带责任。

(二)发包人指定分包。总承包人承担过错责任

在总承包施工范围内,发包人指定分包的,如果发包人直接与分包人结算,总包人获取总包管理费,总包人应当承担相应的过错责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条规定:“发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:(三)直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任”。

因为,该工程在总承包范围内,虽然由发包人指定分包,但该分包仍需要总承包人同意,并且由总承包人与分包人签订合同或者签订三方合同所以,不能免除总承包人对工程的管理义务和责任。如果没有尽到管理义务的,应当承担管理责任。如果有过错的应当承担过错责任。至于发包人、总承包人、分包人责任的大小,按照其各自过错的大小来承担相应责任。因此,发包人指定分包的,该工程出现质量问题,分包人要承担责任,发包人要承担过错责任,总承包人应当承担过错责任。

有一种观点认为,只要收取了总包管理费就应当就工程质量承担连带责任。该观点有失偏颇。因为连带责任应当由法律规定或者当事人约定,从最高院的司法解释可以看出,此情况下法律并未规定总包人应当承担连带责任,在当事人没有约定的情况下,无论收取的是否为总包管理费,均应当依法承担过错责任。

二、总承包人收取总包服务费应当承担的责任

采取总包加平行发包模式时,即在总承包施工范围之外发包人直接发包的专业工程施工往往需要总包单位的配合,此时,发包人会与总包人就总包人为专业施工项目提供相应配合工作,发包人支付相应费用事宜签订协议,因此,才产生总包服务费。

注意:此时,如果双方无特殊约定,总包单位对该专业工程项目并无管理义务,特别是对质量和安全这两个关系重大的内容。总包人只有在没有尽到配合义务的情况下,才承担相应的违约责任。


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