承包人的工期风险防范锦囊

作者:文/高珊 深圳广田集团 来源:摘自无讼阅读 发布时间:2017-04-28 15:40:02 点击数:
导读:承包人起诉发包人支付工程款的案件中,工期延误违约金往往是发包人抗辩或者反诉承包人的杀手锏,能够极大阻碍承包人取得全部工程款。如(2016)最高法民再26号案件,珠海某施工企业起诉发包方支付工程款2760万,发包人


承包人起诉发包人支付工程款的案件中,工期延误违约金往往是发包人抗辩或者反诉承包人的杀手锏,能够极大阻碍承包人取得全部工程款。如(2016)最高法民再26号案件,珠海某施工企业起诉发包方支付工程款2760万,发包人提起工期违约金反诉,最高人民法院最终判定施工企业承担1020万元的工期违约金,此案中承包人就该工程的施工不但未盈利,反而面临巨大的经济亏损。因此,承包人应务必重视防范工期违约风险。
一、事前防控
1、谨慎作出工期承诺
确定投标承诺工期前应综合考虑施工现场条件、是否存在交叉施工及是否存在工期顺延情形等,切忌承诺自身无法达到的工期。
2、力争工期顺延情形
参考2013建设工程施工合同范本可以顺延工期的情形至少包括:
1)发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的;
2)发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的;
3)发包人提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料存在错误或疏漏的;
4)发包人未能在计划开工日期之日起7天内同意下达开工通知的;
5)发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的;
6)监理人未按合同约定发出指示、标准等文件;
7)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;
8)设计变更和工程量增加;
9)不可抗力。
3、重视工期违约责任约定
若有合同对等谈判机会,应尽可能争取对等的违约条款,例如发包人延期付款,每日按照应付款金额的万分之五支付违约金,则承包人逾期完工的违约责任也应约定为每日按照合同金额的五分之五支付违约金。如工期违约金太高,则应设定处罚上限,建议累计违约金不超过合同总金额的20%
二、事中防控
1、确定实际开工日期
可能的开工日期:合同约定的开工日期开工令(开工通知、开工报告)载明的开工日期具备开工条件的日期施工许可证载明的日期。
开工日期一般认定顺序:施工许可证载明的日期(有条件)>具备开工条件的日期>开工令载明的日期>合同约定的开工日期
为防止确定的开工日期不利于承包人,可采取如下防控措施:
切忌盲目提前进场,如在领取《施工许可证》之前被迫需提前进场的,应在进场前与发包人商定责任界限及费用承担,同时明确不得以此作为实际开工日期。如发包人不予明确实际开工日期的,需承包人停工才能顺延工期。
不具备开工条件的,不应接受开工令,如已经接收了开工令,应发函要求确认实际开工日期。
在工程具备开工条件后,承包人务必要按规定如实申报《工程开工报审表》,需要提请注意的是开工报告上注明的开工日期不一定为合同约定的开工日期而应为与实际情况相符的开工日期。同时保留经发包人、监理单位盖章确认的《开工报告》,作为证明实际开工日期的有效资料。没有开工通知的,应注意收集第一次例会时间、图纸会审时间及交底时间。
2、确定工期顺延事实

出现工期顺延的事项后,应当按照合同约定按时向发包人申请工期顺延签证,为保证工期顺延签证的有效性,签证应包含上述三项内容并附有该等内容的证据材料。工期顺延申请未获发包人批准的,注意收集其他凭证。
3、确定竣工日期
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定:当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(一)建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;(二)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期
为防止确定的竣工日期不利于承包人,可采取如下防控措施:
应务必要重视及时提交《竣工验收报告》并做好签收手续。
发包人要求整改的,承包人应要求发包人出具完整的整改清单,根据整改情况,逐项销项。发包人整改要求没有依据,则应积极协商、据理力争,保留好相关证据。
发包人提前使用的,注意收集证明使用部分、使用日期的材料,可采取拍照、录像或其他方式固定事实,如网络媒体对此有报道的,也可以在必要时对相关网页进行公证。
三、事后防控
1、在结算书中约定发包人对承包人的处罚已包含承包人应承担的全部违约责任,发包人对双方的结算金额不存在任何异议,或者在处罚扣款项目中列明工期违约金并填写具体的金额。
2、在未收回项目全部工程款之前,应注意保存与工期相关的工程资料原件,以便应诉时能出具对抗工期违约金主张的证据。


上一篇:工程交付相关法律问题 下一篇:
相关文章
  • 没有找到相关文章!