建筑业企业法律风险概念及防范

作者:文/应旭升 周春梅 浙江泽鉴律师事务所 来源:摘自无讼阅读 发布时间:2017-04-28 15:32:47 点击数:
导读:一、建筑业企业法律风险概念和风险来源建筑业企业法律风险概念是建筑业企业在工程建设中遭遇危险,受损害的可能或机会。其主要风险来源:第一个原因,建筑业企业外部原因:(1)建筑行业自身特点所决定。建筑工程所自

一、建筑业企业法律风险概念和风险来源

建筑业企业法律风险概念是建筑业企业在工程建设中遭遇危险,受损害的可能或机会。其主要风险来源:

第一个原因,建筑业企业外部原因:

1)建筑行业自身特点所决定。建筑工程所自有的特点,生产过程的高危性、涉及主体的广泛性、行业的微利性、工程项目的分散性、市场准入的制约性等不利因素,都给建筑业企业带来风险。如工期较长的建筑工程项目,由于原材料、人工费涨价因素,很可能会造成建筑工程项目亏损;

2)建筑市场属于劳动密集型行业,市场竞争激励,施工合同不公平、施工条件不合理、企业低于成本价中标;

3)建设单位不规范管理、诚信履行合同,垫资、压价、拖欠成为业主转移风险的常用手段;业主单位拖延结算;

第二个原因,建筑业企业内部原因,即尚未建立完善的建筑业企业法律风险防范体系。主要体现为如下六个方面:

1)尚未建立法律服务管理体系,不能规范处理各项法律文书;

2)建筑业企业给予的项目承包人的权利过大,但对其没有有效制约措施,存在管理上的不足。项目承包人存在道德危机;项目承包人的经济行为可能构成职务行为或表见代理给企业造成风险。

3)企业内部合同管理不规范,如合同条款不平等、合同文字约定不严谨,不明确权利义务。

4)企业对项目财务管理不规范,项目承包人私自到建设单位领取工程款

5)诉讼案件管理不规范,发生应诉案件未能及时有效处理,丧失挽回经济损失的最后机会。

6)清欠管理和民工管理不规范。

二、构建建建筑业企业法律风险防范体系必要性

1、建筑业企业法律风险防范的现状

1)法律风险意识淡薄。一些建筑业企业对依法治企的认识不到位。企业经营决策单纯依靠管理经验,缺乏必要的认证审核。

2)内部风险控制体系不健全。不少建筑企业未设立专门的法务机构和配备专职的法务人员。法务机构职责不清,部门之间的协调配合不畅通、效率不高,且应对风险时相关推诿;在岗的法务人员业务素质不高,普遍存在重诉讼轻预防的观念,工作面有限、能力单一,无法应对千变万化的法律风险。

2、构建建筑业企业法律风险防范体系的重要意义

重视和加强法律风险防范是建筑业企业适应市场竞争环境变化的客观需要,是建筑业企业加快实施走出去战略的现实需要。建立健全法律风险防范机制,是加强企业风险管理最基本的要求。

1)构建建筑业企业法律风险防范体系是确保建筑业企业生存发展重要战略举措;当前国内建筑市场竞争空前激烈,企业要在参与市场竞争中取得优势,必须有效防范企业法律风险,以最大限度地减少和控制损失的发生。

2)构建建筑业企业法律风险防范体系是建筑业企业提高经济效益的重要保证;企业发展壮大,必须不断积累资产和财富,减少因法律风险造成的损失。

3)构建建筑业企业法律风险防范体系有利于维护社会稳定、促进社会和谐发展。建筑企业是劳动力密集型,一旦企业经营状况不佳,下岗失业人员增多,势必影响社会稳定;建筑业企业法律风险防范体系有效地防范企业经营管理人员、项目经理挪用资金、合同诈骗等刑事法律风险。

3、建筑业企业法律风险防范体系的主要内容

以法律服务体系组织建设为依托,以法务流程管理防范体系、合同管理风险防范体系、项目经理与授权管理风险防范体系、财务管理风险防范体系、诉讼案件险防范体系、清欠与民工管理险防范体系等六个方面为主要内容的建筑业企业法律风险防范体系。

1)建立法律服务管理体系,夯实企业法律风险防范的组织基础建筑业企业根据企业的规模和需要设置总法律顾问岗位。企业总法律顾问制度是建立健全建筑企业法律风险防范机制的组织保障;进一步推进企业法律事务机构建设,有条件的建筑业企业应当成立公司律师事务部。企业应当建立总法律顾问为核心的,各级法务人员、外聘律师参与的法律服务管理体系。重视和加强企业法律工作者队伍建设是防范法律风险的组织保障。

2)建立法务流程管理防范体系。规范法律文书管理;树立业务流程中的程序与规则意识;及时有效的证据收集意识。

3)合同管理风险防范体系。

A切实加强建设工程合同管理,有效防范建设单位拖欠工程款等违约风险。施工合同的法律风险防范构成施工企业法律风险防范的核心部分。建设工程施工合同阶段的法律风险防范,应当分合同签订及其合同履行过程中的法律风险防范。

首先,完善合同管理体系,建立起合同归口管理制度、重大合同评审制度、合同委托管理制度等。

其次,要加强合同签订管理。建筑业企业要对合同相对方的履约能力进行审查,查清对方资质状况、信誉状况、实力状况;各业务部门就合同相关的事项进行分别进行审查,保证合同各项内容的可行性、可控性;法务部门对合同的文本进行法律审查。

其次,要重视合同履约动态管理。建立起合同交底、合同交底制度、责任分解制度、每日工作报送制度,确保合同得到正确履行。建筑公司对施工过程中工期、质量、价款、变更、签证、索赔等事项的变动,要注意分析法律后果,收集好证据材料,做好资料准备。

B切实加强内部承包管理,有效防范项目承包人违约风险。

C切实加强各类租赁合同购销合同管理,有效防范供应商、租赁商的违约风险。

(4)项目经理与授权管理风险防范体系

A选择好项目经理。工程项目具体是项目经理代表施工企业负责施工管理的,项目经理的管理能力、道德水平、责任心等决定项目管理的成败。

B合理限制项目经理的权利,避免项目经理不良经济行为发生。

C加强授权委托书和印章等管理,项目技术资料专用章不得用于签订任何经济合同。

(5)财务管理风险防范体系。

加强项目经理的工程借款管理,应当确保借款合同的合法有效性;建筑公司派出的项目监督管理员和财务人员,实施监督到位的过程控制、以合同、预算为依据,加强项目部资金流量监控,掌握资金使用动态;加强工程资金管理,防止挪用资金。

(6)诉讼案件险防范体系。

进行诉讼是司法解决争议的必经程序,也是建筑业企业维护自身权益、化解法律风险的最后一道防线。建筑业企业应当建立起诉案件审批制度,避免被告恶意查封和反诉;建立被诉案件联席审查制度。一般案件由法务部办理或指导项目部人员代理。法务人员应当规范履行法律文书签收、移送、提示、反馈、分析等工作;办案人员应对认真分析基本案情并选择有利的应诉方案,提交相应的涉诉申请。公司各单位应加强法务信息沟通工作。

(7)清欠与民工管理险防范体系

A、加强工程欠款的管理

B、加强劳动用工管理,防范劳动纠纷风险。

建筑业企业要根据《中华人民共和国劳动合同法》结合建筑业特点,规范劳动用工、理顺劳动关系、有效控制各项劳动争议和纠纷。


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